Государственный контроль за приобретением крупных пакетов акций открытых акционерных обществ

Вот уже около двух лет действует глава XI.1 Закона «Об акционерных обществах», нормы которой регулируют процедуру приобретения крупных пакетов акций открытых акционерных обществ, а так же процедуру вытеснений в случае, если концентрация контроля в таких акционерных обществах превысила 95 процентов.

Эта глава была введена в Закон «Об акционерных обществах» Законом от 5 января 2006 года №7, который вступил в силу с 1 июля 2006 года. Ее появление позволило существенно укрепить институциональные и правовые основы деятельности акционерных обществ и регулирования рынка ценных бумаг в целом, а также повысить защищенность акционеров в части противоправных посягательств на их права и законные интересы.

Для этих целей глава XI.1 Закона «Об акционерных обществах» определяет четыре корпоративные процедуры, которых ранее не было в корпоративном законодательстве Российской Федерации.

Первая процедура предполагает направление лицом, которое намерено публично приобрести более 30% голосующих акций открытого акционерного общества, остальным владельцам таких акций добровольного предложения о продаже принадлежащих им ценных бумаг. Следует отметить, что добровольное предложение может быть направлено любым лицом. Необязательно, чтобы это лицо было владельцем каких-либо ценных бумаг открытого акционерного общества. Это может быть любой потенциальный инвестор, желающий открыто приобрести крупный пакет акций открытого акционерного общества, показывая тем самым интерес к установлению контроля над открытым акционерным обществом.

Вторая процедура предполагает направление лицом, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрело более 30% голосующих акций открытого акционерного общества, уже обязательного предложения остальным владельцам голосующих акций, а так же владельцам ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, о продаже принадлежащих им ценных бумаг. Следует отметить, что аналогичная обязанность существует и для тех лиц, которые приобрели более 50% и 75% голосующих акций открытого акционерного общества.

Закон «Об акционерных обществах» устанавливает ряд случаев, когда приобретатель голосующих акций освобождается от необходимости осуществлять обязательное предложение. Таких случаев девять, в том числе:

• приобретение акций при учреждении или реорганизации открытого общества;

• приобретение акций на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех голосующих акций открытого общества, в случае, если такое добровольное предложение соответствует условиям обязательного предложения;

• приобретение акций на основании ранее направленного обязательного предложения;

• передача акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования;

• погашение части акций открытым обществом;

• приобретение акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций;

• приобретение акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем шесть месяцев;

• направление в открытое общество уведомления владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг;

• направление в открытое общество требования о выкупе ценных бумаг в соответствии со статьей 84.8 Закона «Об акционерных обществах».

Во всех иных случаях лицо, ставшее владельцем более 30 (50 и 75) процентов голосующих акций открытого акционерного общества, должно осуществить обязательное предложение. При этом следует отметить, что для возникновения соответствующей обязанности совершенно не обязательно приобретать сразу более 30 (50 и 75) процентов акций. Владельцу 29 процентов голосующих акций достаточно осуществить сделку, в результате которой его пакет акций увеличится до величины: 30 процентов + 1 акций. Принадлежащий ему пакет акций станет более 30 процентов. Соответственно возникает необходимость осуществлять обязательное предложение.

Побудительным мотивом для инвестора, ставшим владельцем более 30 процентов голосующих акций открытого акционерного общества, осуществить обязательное предложение является норма, установленная в пункте 6 статьи 84.2 Закона «Об акционерных обществах». В соответствии с ней после приобретения более 30 процентов общего количества голосующих акций открытого акционерного общества и до даты направления в общество обязательного предложения лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества голосующих акций общества, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. Остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются (пункт 6 статьи 84.2 Закона «Об акционерных обществах»). Аналогичные ограничения накладываются и на тех лиц, которые приобрели более 50 и 75% общего количества голосующих акций (пункт 6 статьи 84.2 Закона «Об акционерных обществах»). При этом эти ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю.

Третья процедура предполагает выкуп лицом, которое в результате добровольного или обязательного предложения приобрело более 95% голосующих акций открытого акционерного общества, остальных голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, у владельцев этих ценных бумаг по их требованию. Для осуществления данной процедуры вышеназванное лицо в течение 35 дней с даты приобретения 95% пакета голосующих акций обязано направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права. Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не позднее чем через 6 месяцев со дня направления им уведомлений о праве требовать выкупа ценных бумаг открытым обществом.

Четвертая процедура предполагает принудительный выкуп лицом, которое в результате добровольного или обязательного предложения приобрело более 95% голосующих акций открытого акционерного общества, остальных голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, у остальных владельцев этих ценных бумаг. Важным условием для возникновения такого права является приобретение на основании добровольного или обязательного предложения не менее чем 10 процентов общего количества голосующих акций открытого акционерного общества. В случае, если данное условие выполнено, то владелец 95% пакета голосующих акций вправе направить в АО требование о выкупе ценных бумаг в течение 6 месяцев с момента истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения.

Закон №7, не только ввел в Закон «Об акционерных обществах» главу X1.1, но и определил специальный порядок выкупа ценных бумаг теми лицами, которые на 1 июля 2006 года являлись владельцами более 95% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества.

Во-первых, лицо, которое на 1 июля 2006 года владело более чем 95 процентов общего количества голосующих акций открытого акционерного общества обязано выкупить принадлежащие иным лицам акции такого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, по требованию их владельцев.

Для выполнения данного требования владелец 95% пакета голосующих акций обязан направить владельцам ценных бумаг, имеющим право требовать выкупа ценных бумаг, уведомление о наличии у них такого права.

В случае неисполнения данного требования мажоритарным акционером владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг.

Такое требование может быть предъявлено до 1 августа 2008 года. При этом лицо, которое получило указанное требование, обязано оплатить ценные бумаги, подлежащие выкупу, в течение 15 дней со дня получения требования.

Во-вторых, владелец 95% пакета голосующих акций открытого акционерного общества до 1 августа 2008 года вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Аналогичное право имеет владелец более чем 85% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества при условии, что им в результате добровольного предложения, сделанного после вступления в силу Закона №7, приобретено более 95 процентов общего количества таких акций.

Необходимо отметить, что механизм выкупа акций мажоритарным акционером, который на 1 июля 2006 года владел более 95 процентов акций, до недавнего времени фактически не работал. Причина проста – до июля 2007 года не было единого государственного реестра саморегулируемых организаций оценщиков и уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляющего его ведение. В этом случае процедура принудительного выкупа акций предусматривает необходимость привлечения независимого оценщика для определения стоимости выкупаемых ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков. Сейчас этот пробел устранен. Теперь мажоритарный акционер, владевший 95% пакетом акций открытого акционерного общества на 1 июля 2006 года, может на законных основаниях вытеснить миноритарных акционеров, став единоличным собственником акционерного общества.

Все описанные процедуры подлежат государственному контролю. Порядок такого контроля определен в статье 84.9 Закона «Об акционерных обществах», а также в специальном нормативно-правовом акте ФСФР России – Положении о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30% акций открытых акционерных обществ», утвержденном Приказом от 13 июля 2006 г. № 06-76/пз-н.

Согласно их нормам добровольное или обязательное предложение, представляются лицом, направляющим соответствующее добровольное или обязательное предложение для согласования в ФСФР России и РО ФСФР России не позднее даты направления указанных оферт в открытое общество. На уведомлении о праве требовать выкупа ценных бумаг, требовании о выкупе ценных бумаг, должна содержаться сделанная ФСФР отметка о дате представления ему уведомления и направлены в общество указанный документы могут быть только по истечении 15 дней с даты представления их в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Приказ ФСФР России от 21.11.06 г. №06-130/пз-н следующим образом разграничивает полномочия между ФСФР России и ее региональными отделениями в этой сфере. ФСФР России осуществляет государственный контроль за приобретением акций акционерных обществ, являющихся эмитентами, так называемой федеральной группы, а также кредитными организациями.

РО ФСФР России осуществляют государственный контроль за приобретением акций акционерных обществ, не отнесенных к компетенции ФСФР России и расположенных на территории, подведомственной соответствующему РО ФСФР России. Так, например, РО ФСФР России в ЮЗР осуществляет контроль за поглощениями и вытеснениями, на территории семи субъектов Российской Федерации, в том числе и на территории Орловской области. Таким образом, если открытое акционерное общество расположено на ее территории и не отнесено к ведению ФСФР России, то все документы в рамках процедур, установленных в главе XI.1 Закона «Об акционерных обществах» и статье 7 Закона №7, подлежат направлению в РО ФСФР России в ЮЗР.

Документы рассматриваются в течение 15 дней. При выявлении нарушений направляются предписания об устранении нарушений Закона «Об акционерных обществах», допущенных при приобретении акций и иных эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества в порядке, предусмотренном гл. XI.1 Закона «Об акционерных обществах».

Основаниями для направления предписания являются: непредставление документов, необходимых для направления в открытое общество; отсутствие всех сведений и условий, предусмотренных главой XI.1 Закона «Об акционерных обществах»; несоответствие порядка определения цены приобретаемых или выкупаемых ценных бумаг установленным требованиям. Других оснований для выдачи предписаний не предусмотрено. Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд.

В случае пропуска срока направления предписания контролирующий орган вправе обратиться в арбитражный суд, расположенный по месту нахождения акционерного общества, с иском о приведении добровольного предложения, обязательного предложения, а также уведомлений и требований о выкупе в соответствие с требованиями Закона «Об акционерных обществах». Основания для этого аналогичны основаниям для направления предписания, о которых было сказано ранее.

Как уже было сказано, в рамках осуществления государственного контроля за процессами поглощений и вытеснений в обязанности РО ФСФР России в ЮЗР входит выдача предписаний по устранению допущенных нарушений Закона «Об акционерных обществах». Какие же типичные недостатки всплыли на практике? Главный недостаток – несоответствие представляемых документов требованиям законодательства РФ. Более 90% всех поступивших в РО ФСФР России в ЮЗР добровольных и обязательных предложений, а также требований о выкупе получили предписания об их приведении в соответствии с требованиями законодательства. Как правило, причиной подобных ошибок служит элементарная невнимательность при подготовке документов, а также неполный учет требований действующих нормативных актов.

Самыми распространенными нарушениями являются:

• отсутствие полного комплекта документов, установленных Законом «Об акционерных обществах»; (не представляется банковская гарантия, отчет независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых акции. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции (иной бумаги).

• отсутствие в добровольных и обязательных предложениях всех обязательных сведений и условий, установленных Законом «Об акционерных обществах»;

• нарушение сроков реализации процедуры направления обязательного предложения (35 дней);

• указание в представляемых документах недостоверной информации;

• нарушение установленных требований к банковским гарантиям;

• нарушения при установлении цены приобретаемых ценных бумаг;

• наличие в текстах добровольного или обязательного предложения требования лица, их направляющего, заключить договор купли-продажи ценных бумаг в виде отдельного документа.

Установленные законодательством процедуры контроля над процессом вытеснений и поглощений введены, в первую очередь, с целью защиты прав миноритарных акционеров. В этой связи РО ФСФР России в ЮЗР намерено контролировать не только качество подаваемых документов, но и соблюдение акционерами обязанности в установленных законодательством случаях направлять акционерам общества обязательные предложение о приобретении у них ценных бумаг.

С этой целью мы будем анализировать списки аффилированных лиц, предоставляемые открытыми акционерными обществами, на предмет произошедших изменений в составе владельцев крупных пакетов акций. Кроме того, сведения о появлении акционеров, владеющих более 30% голосующих акций открытых акционерных обществ выявляются при рассмотрении документов, представляемых для государственной регистрации отчетов об итогах выпусков акций, уведомлений о приобретении 5 и более процентов общего количества размещенных обыкновенных акций, а так же о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих ему таких акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций, представляемых в РО ФСФР России в ЮЗР во исполнение статьи 30 Закона «О рынке ценных бумаг», а также иных документов, поступающих в контролирующий орган.

Вся полученная информация проверяется путем запроса информации из реестра владельцев именных ценных бумаг акционерных обществ. Если факты приобретения акционером соответствующей доли акций подтверждается РО ФСФР России в ЮЗР предпринимает меры для пресечения выявленного нарушения действующего законодательства. В частности, нарушителям направляются обязательные для исполнения предписания.

И, в заключении необходимо отметить, что в КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение правил приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества. Согласно статье 15.28 КоАП РФ нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения – влечет наложение административного штрафа:

• на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч пятисот рублей;

• на должностных лиц – от пяти тысяч до двадцати тысяч рублей;

• на юридических лиц – от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.